Establecer una empresa de inversión extranjera (“EIE”) en China requiere una cuidadosa consideración de una serie de cuestiones estratégicas, legales y prácticas. Una de las consideraciones más importantes es fijar la cantidad correcta de capital social desde el principio.
El capital social es fundamental para la constitución y el funcionamiento de las empresas en China, incluidas las EIE. Afecta a la estructura de financiación de una empresa, a sus operaciones diarias, al registro reglamentario, a la exposición a la responsabilidad de los accionistas y a la capacidad futura de expansión o reestructuración. Por lo tanto, determinar la cantidad correcta es un delicado ejercicio de equilibrio. Suscribir demasiado poco o demasiado capital puede crear dificultades prácticas o consecuencias legales para el negocio.
Aunque China ha liberalizado los requisitos de capital social a lo largo de los años, la Ley de Sociedades revisada de la República Popular China, en vigor desde el 1 de julio de 2024, ha reintroducido requisitos de plazos más estrictos para las aportaciones de capital. El Consejo de Estado y la Administración Estatal de Regulación del Mercado (“SAMR”) también han emitido normas de aplicación para aclarar cómo se aplican estos requisitos a las empresas de nueva creación y a las ya existentes.
Este artículo explica los requisitos clave de capital social en China, incluidas las normas de capital mínimo, los plazos de aportación, las consecuencias del retraso en el pago, las formas aceptables de aportación y los procedimientos para cambiar el capital social.
¿Qué es el capital registrado?
El capital social se refiere al importe total de la aportación de capital suscrita por los accionistas de una empresa. Para una EIE, el capital social puede denominarse generalmente en renminbi o en una divisa extranjera, con sujeción a los requisitos aplicables de divisas y registro.
El capital suscrito debe distinguirse del capital desembolsado. El capital social es la cantidad que los accionistas se comprometen a aportar a la empresa, mientras que el capital desembolsado es la cantidad que se ha aportado realmente.
El capital social tiene una finalidad práctica para el negocio. No está destinado a permanecer inactivo en la cuenta bancaria de la empresa. En su lugar, proporciona a la empresa financiación para sus necesidades de puesta en marcha y operativas, como gastos de alquiler, salarios de empleados, adquisiciones, honorarios profesionales, costes de marketing y otros gastos operativos, hasta que la empresa pueda generar suficiente flujo de caja a partir de sus propias operaciones comerciales.
La cantidad del capital social también es visible para las contrapartes y los reguladores. Puede utilizarse como un indicador de la escala, el compromiso financiero y la credibilidad de la empresa.
¿Existe un requisito de capital social mínimo?
Desde la reforma de la ley de sociedades de 2014, China ha abolido generalmente el requisito legal de capital social mínimo para las empresas ordinarias. En la mayoría de los casos, los accionistas pueden determinar la cantidad de capital social en función de las necesidades comerciales de la empresa.
Sin embargo, las excepciones siguen aplicándose. Ciertas industrias reguladas, como los servicios financieros, los seguros, los valores, la gestión de fondos, la banca y otros sectores con licencia, pueden seguir estando sujetas a requisitos mínimos de capital social, capital desembolsado o aprobación regulatoria especial. Las EIE que operan en sectores regulados también deben considerar las normas específicas de la industria, las condiciones de licencia y el régimen de acceso al mercado de inversión extranjera.
En la práctica, aunque no exista un mínimo legal general, el capital social no debe ser una cantidad arbitraria o puramente nominal. Las autoridades de registro pueden evaluar si el capital social propuesto, el período de aportación y el ámbito de negocio parecen razonables. Según las normas de registro actuales, la autoridad de registro puede examinar los casos en los que la cantidad del capital social o el período de aportación sean obviamente anormales.
Para las empresas establecidas antes del 30 de junio de 2024, las medidas de implementación de la SAMR identifican específicamente ciertos indicadores de riesgo para su revisión, incluyendo un período de aportación de capital suscrito de 30 años o más, un capital social de 1.000 millones de RMB o más, u otras circunstancias que sean claramente inconsistentes con la realidad comercial objetiva.
En consecuencia, la cantidad de capital social debe determinarse en referencia al plan de negocio de la empresa, la escala operativa esperada, la previsión de flujo de caja, las necesidades de capital circulante, los requisitos de la industria y la capacidad de financiación de los accionistas.
¿Cuál es el plazo para pagar el capital social?
Este es uno de los cambios más importantes en el marco legal actual.
Según la Ley de Sociedades revisada, que entró en vigor el 1 de julio de 2024, los accionistas de una sociedad de responsabilidad limitada deben pagar íntegramente sus aportaciones de capital suscritas en un plazo de cinco años a partir de la fecha de constitución de la sociedad, a menos que las leyes, los reglamentos administrativos o las decisiones del Consejo de Estado dispongan lo contrario.
El plazo de aportación, la cantidad, la forma de aportación y otros asuntos relacionados deben indicarse claramente en los estatutos de la empresa.
Para una sociedad de responsabilidad limitada que aumente su capital social después de su constitución, los accionistas deben pagar el capital recién suscrito en un plazo de cinco años a partir de la fecha de registro del aumento de capital social.
Para una sociedad anónima, las normas son más estrictas. Los promotores de una sociedad anónima de nueva creación deben pagar íntegramente las acciones que suscriban antes de la constitución de la sociedad. Para una sociedad anónima existente establecida antes del 30 de junio de 2024, los promotores o accionistas deben pagar íntegramente las acciones que suscribieron antes del 30 de junio de 2027.
¿Cuáles son las consecuencias de no realizar a tiempo las aportaciones de capital?
La Ley de Sociedades revisada impone consecuencias más estrictas por el incumplimiento de las aportaciones de capital a tiempo.
Si un accionista no paga el capital suscrito de acuerdo con los estatutos, la empresa puede emitir un aviso por escrito exigiendo el pago. El período de gracia establecido en el aviso no debe ser inferior a 60 días. Si el accionista sigue sin pagar después del período de gracia, la empresa puede emitir un aviso de caducidad, y el accionista puede perder la participación de capital correspondiente a la aportación de capital impagada.
El accionista incumplidor también podrá ser responsable de las pérdidas causadas a la empresa como resultado del incumplimiento de la aportación de capital.
El consejo de administración tiene el deber de verificar el estado de las aportaciones de capital de los accionistas. Si el consejo descubre que un accionista no ha realizado las aportaciones de capital a tiempo, debe emitir un requerimiento de pago por escrito. Si los consejeros no cumplen con este deber y la empresa sufre pérdidas como resultado, los consejeros responsables pueden incurrir en responsabilidad de indemnización.
Además, si una empresa no puede pagar sus deudas a su vencimiento, la propia empresa o sus acreedores pueden exigir a los accionistas cuyo capital suscrito aún no ha vencido que aceleren sus aportaciones de capital.
A efectos de registro y divulgación pública, las empresas deben asegurarse de que la información sobre el capital suscrito y desembolsado, los métodos de aportación y las fechas de aportación sea precisa, completa y se divulgue a través del Sistema Nacional de Publicidad de Información Crediticia Empresarial dentro del plazo prescrito.
¿Por qué es tan importante fijar la cantidad correcta de capital registrado?
Aunque China ya no impone un requisito general de capital social mínimo, la cantidad de capital social debe coincidir con la escala de negocio y las necesidades operativas de la empresa.
Establecer un capital social demasiado bajo puede crear dificultades para cubrir los gastos iniciales, solicitar ciertas licencias, satisfacer a las contrapartes comerciales o apoyar la expansión del negocio. También puede requerir que la empresa realice un aumento de capital social más adelante, lo que puede llevar tiempo e implicar procedimientos administrativos adicionales.
Establecer un capital social demasiado alto puede crear una presión de financiación innecesaria y aumentar la exposición a la responsabilidad de los accionistas. Dado que los accionistas están legalmente obligados a pagar su capital suscrito dentro del plazo aplicable, una cantidad de capital social irrealmente alta puede convertirse en una carga legal y financiera significativa.
Como regla general práctica, los inversores deben estimar el capital circulante necesario para los primeros 6 a 12 meses de funcionamiento de la empresa, teniendo en cuenta los costes de alquiler, personal, honorarios profesionales, adquisiciones, equipos, marketing, cumplimiento fiscal y otros gastos previsibles. La cantidad final también debe tener en cuenta cualquier requisito de licencia, la práctica regulatoria local, las consideraciones de divisas y el plan de negocio a largo plazo de la empresa.
Es importante evitar establecer el capital social a un nivel artificialmente alto simplemente para crear una impresión de solidez financiera. Según las normas actuales, las autoridades de registro pueden exigir un ajuste cuando el período de aportación o la cantidad del capital social sean obviamente anormales e inconsistentes con los principios de autenticidad y razonabilidad.
¿Pueden los accionistas proporcionar financiación al margen del capital social?
Los accionistas a veces pueden proporcionar financiación adicional a la empresa a través de otros medios, como préstamos de accionistas. Sin embargo, tales acuerdos deben estructurarse y documentarse cuidadosamente.
Las aportaciones de capital y los préstamos de accionistas se tratan de manera diferente desde las perspectivas legal, contable, fiscal y de divisas. Para las EIE, la financiación transfronteriza también está sujeta a la administración de divisas, la revisión bancaria y otros requisitos regulatorios.
Los acuerdos de financiación inadecuados o indocumentados pueden crear riesgos fiscales, problemas contables o dificultades para repatriar fondos. Por lo tanto, los inversores extranjeros deben buscar asesoramiento profesional antes de proporcionar financiación al margen de la estructura de capital social.
¿Qué formas de aportación de capital están permitidas?
Los accionistas pueden aportar capital en efectivo o mediante activos no monetarios que puedan valorarse en términos monetarios y transferirse legalmente.
Las aportaciones no monetarias permitidas pueden incluir activos físicos, derechos de propiedad intelectual, derechos de uso de la tierra, participaciones de capital, derechos de acreedor y otros activos legalmente transferibles. Las medidas de implementación actuales de la SAMR también reconocen que los datos y la propiedad virtual en línea pueden utilizarse como aportación de capital cuando la ley establece normas sobre su propiedad y transferencia.
Los activos no monetarios utilizados para la aportación de capital deben valorarse y verificarse legalmente. No deben sobrevalorarse ni infravalorarse. Si el valor real de una aportación no monetaria es inferior a la cantidad de capital suscrito, el accionista aportante puede ser requerido para cubrir el déficit.
Los activos o intereses que no pueden valorarse o transferirse legalmente generalmente no son adecuados como aportación de capital. Las licencias, el fondo de comercio, el trabajo personal, los servicios, la reputación y el llamado “capital de sudor” no suelen aceptarse como aportaciones de capital social.
Los inversores deben buscar asesoramiento profesional antes de utilizar activos no monetarios como aportación de capital, especialmente cuando puedan surgir problemas de valoración, propiedad, transferibilidad o aprobación regulatoria.
¿Cuál es el procedimiento para modificar el capital social?
Ampliación de capital
Una empresa puede aumentar su capital social cuando se requiera financiación adicional para la expansión, la obtención de licencias o las necesidades operativas.
Para una sociedad de responsabilidad limitada, el capital social recién suscrito debe pagarse en un plazo de cinco años a partir de la fecha de registro del aumento de capital, a menos que la ley disponga lo contrario. El aumento de capital normalmente requiere la aprobación de los accionistas, la modificación de los estatutos, el registro ante la autoridad de registro de empresas y la divulgación pública a través del Sistema Nacional de Publicidad de Información Crediticia Empresarial.
Para una EIE, el proceso también puede implicar procedimientos bancarios, registro o revisión de divisas y actualizaciones de la información de inversión extranjera.
Dado que el proceso puede llevar tiempo, las empresas deben controlar cuidadosamente su flujo de caja y planificar los aumentos de capital con antelación.
Reducción de capital
Una empresa puede reducir su capital social en circunstancias apropiadas, como la reducción de operaciones, la reestructuración o el ajuste de una cantidad excesiva de capital social.
Según la Ley de Sociedades actual, la reducción de capital debe seguir los procedimientos legales, incluida la preparación de un balance y un inventario de activos, la notificación a los acreedores, el anuncio público y el registro del cambio. Los acreedores pueden tener derecho a exigir a la empresa el reembolso de las deudas o la provisión de garantías.
A menos que la ley disponga lo contrario o todos los accionistas lo acuerden, la reducción de capital por parte de una sociedad de responsabilidad limitada debe realizarse generalmente en proporción a las ratios de aportación de capital de los accionistas.
Las EIE que operan en sectores con licencia deben confirmar si un requisito de capital social mínimo sigue aplicándose después de la reducción. Las empresas que hayan celebrado acuerdos de inversión con las autoridades locales o hayan recibido subvenciones gubernamentales también deben revisar si la reducción del capital social puede incumplir algún compromiso de inversión o condición de subvención.
Los bancos también pueden revisar cuidadosamente la repatriación de fondos derivada de una reducción de capital, especialmente cuando se trata de liquidación de divisas o remesas al extranjero.
Recomendaciones prácticas para inversores extranjeros
Los inversores extranjeros que planeen establecer u operar una EIE en China deben prestar especial atención a los siguientes asuntos:
- Evaluar las necesidades de financiación realistas de la empresa antes de decidir la cantidad de capital social.
- Evitar establecer una cifra de capital social artificialmente alta que pueda crear una responsabilidad innecesaria para los accionistas.
- Asegurarse de que el calendario de aportaciones de capital cumple con la regla de los cinco años.
- Para las empresas establecidas antes del 30 de junio de 2024, revisar si los estatutos y el calendario de aportaciones deben ajustarse antes del 30 de junio de 2027.
- Comprobar si el sector empresarial está sujeto a requisitos especiales de capital social, capital desembolsado o licencias.
- Divulgar públicamente la información de aportaciones de capital de forma precisa y a tiempo.
- Buscar asesoramiento profesional antes de utilizar activos no monetarios, préstamos de accionistas, reducciones de capital o acuerdos de financiación complejos.
¿Qué puede hacer CW por usted?
El capital social no es simplemente una cifra establecida en los estatutos. Tiene importantes implicaciones para la constitución de la empresa, la responsabilidad de los accionistas, los acuerdos de financiación, el cumplimiento normativo y las operaciones comerciales a largo plazo en China.
Con más de 30 años de experiencia asistiendo a inversores extranjeros en el establecimiento y operación de negocios en China, el equipo de Consultoría en China de CW puede ayudar a los inversores a evaluar la cantidad adecuada de capital social, diseñar una estrategia de aportación de capital conforme a la normativa, revisar los calendarios de aportaciones existentes y gestionar los aumentos o reducciones de capital social.
También podemos ayudar con el proceso más amplio de formación de una empresa de inversión extranjera en China, incluyendo el registro de la empresa, los estatutos, la presentación de informes de inversión extranjera, la coordinación de la apertura de cuentas bancarias, los asuntos de divisas y los procedimientos relacionados posteriores al establecimiento.
Con una presencia establecida en Shenzhen, Guangzhou y Shanghái, CW está bien posicionada para apoyar a los inversores extranjeros durante todo el proceso de formación y cumplimiento de la empresa.
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